Что нужно знать о договорах ОАЭ об избежании двойного налогообложения в 2019 году?

ОАЭ предоставляет своим резидентам возможности использовать преимущества договоров об избежании двойного налогообложения, которые ОАЭ заключили со многими странами.

Чтобы использовать такие преимущества необходимо получить сертификат налогового резидента ОАЭ. Мы поможем получить такой сертификат как для физических лиц, так и для компаний, зарегистрированных в ОАЭ.

Изменения в отношении договоров об избежании двойного налогообложения ОАЭ

27 июня 2018 года ОАЭ подписали Многостороннюю конвенцию ОЭСР (Конвенция MLI) по реализации мер, относящихся к налоговым договорам, в целях противодействия «Размыванию налоговой базы и выводу прибыли из-под налогообложения» (BEPS). Конвенция известна также как «многосторонний инструмент» BEPS (BEPS Multilateral Instrument (MLI)) или Конвенция BEPS.

Многосторонняя Конвенция MLI позволяет подписавшимся юрисдикциям вводить изменения в их взаимные договора об избежании двойного налогообложения (DTA) в последовательном порядке.

План Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР)

С тех пор, как ОЭСР и страны G20 приняли в 2013 году план действий BEPS из 15 пунктов, противодействие BEPS остается ключевым приоритетом для правительств во всем мире. Заключительные доклады, сделанные в 2015 году, представляют собой пакет мер, которые правительства должны осуществить для устранения особенностей налоговых режимов, облегчающих BEPS. Пакет включает в себя набор минимальных стандартов.

В декабре 2017 года правительство ОАЭ обязалось внедрить минимальные стандарты противодействия BEPS к концу 2018 года. В результате Европейский союз исключил ОАЭ из черного списка стран, которые, как считалось, недостаточно сотрудничают в продвижении международных инициатив по противодействию BEPS.

В мае 2018 года ОАЭ стали 116-ой страной, которая стала ассоциированным членом инклюзивной структуры BEPS. ОАЭ взяли на себя обязательства по согласованию с международным консенсусом по международным налоговым правилам. 27 июня 2018 года ОАЭ подписали Конвенцию MLI, которая является важным шагом по реализации минимального стандарта, касающегося злоупотребления договорами об избежании двойного налогообложения.

Конвенция MLI

Один из минимальных стандартов BEPS («Действие 6») предусматривает предотвращение злоупотребления договорами об избежании двойного налогообложения, когда налогоплательщики претендуют на льготы, которые страны-партнеры по договору не намеревались предоставлять. «Treaty shopping» — это один из примеров, когда международная компания может создать пассивную холдинговую компанию в какой-либо юрисдикции исключительно для того, чтобы воспользоваться льготными договорными ставками, доступными для налоговых резидентов в этой юрисдикции.

Минимальный стандарт, предусмотренный «Действием номер 6» требует, чтобы страны вводили правила в свои договора, ограничивающие возможности злоупотребления договором. Для существующих договоров, это было бы проблематичным, если бы потребовались двухсторонние решения (т.е. пересмотр договоров). Конвенция MLI была разработана для решения этой проблемы. Конвенция MLI позволяет подписавшему указать те из его договоров, к которым будет применяться Конвенция MLI. Если партнер по договору также является подписантом и указал соответствующий договор, то положения Конвенции MLI будут включены в двусторонний договор после того, как Конвенция MLI будет ратифицирована обеими странами.

ОАЭ подписали Конвенцию MLI 27 июня 2018 года, при этом предварительно указав 114 договоров, так что Конвенция имеет значительный эффект.

Многие положения Конвенции MLI позволяют каждой стране либо принять решения о том, принимать ли эти положения, либо выбрать один из нескольких возможных подходов по тому или иному вопросу. Когда Конвенция MLI применяется к договору, наименьший из стандартов, которые две страны приняли, будет применяться к договору.

Как правило, если положения Конвенции MLI являются опциональными, ОАЭ не принимают их. По вопросам, по которым каждая страна должна занять определенную позицию, ОАЭ, как правило, занимают позицию, которая имеет наименьший эффект на договора. Многие страны приняли аналогичный подход. Однако, ОАЭ были обязаны занять позицию по нескольким ключевым вопросам, которые могут существенно повлиять на применение договоров ОАЭ об избежании двойного налогообложения.

Конвенция MLI требует, чтобы страны принимали преамбулу, которая обновляет цели договоров об избежании двойного налогообложения:

• Ликвидировать двойное налогообложение без создания возможностей для полного избежания налогообложения и без уменьшения налогообложения путем уклонения от уплаты налогов (в том числе через договоренности «treaty-shopping», нацеленные на получение льгот, предоставляемых в качестве косвенной выгоды резидентов третьих юрисдикций).
• Далее развивать свои экономические связи и расширять сотрудничество в налоговых вопросах.

Поскольку преамбула является частью контекста договора, заявление и цели должны приниматься во внимание при толковании положений договора, в том числе правила борьбы со злоупотреблениями, включенные в Конвенцию MLI. Основной целью по-прежнему будет избежание двойного налогообложения, и нужно будет еще посмотреть, как страны будут понимать пункт о противодействии созданию возможностей для полного избежания налогообложения, ведь в ОАЭ отсутствует корпоративный налог. В принципе преамбула должна вызывать озабоченность только в том случае, если полное избежание налогообложения происходит в результате уклонения от уплаты налогов, но этот стандарт не применяется последовательно во всем мире.

«Тест на Основные Цели»

Основным компонентом «Действия номер 6» является выбор между подходом «Правила Ограничения Льгот» (Limitation on Benefits, LOB) и подходом «Тест на Основные Цели» для предотвращения злоупотребления договором:

• «Правила Ограничения Льгот» ограничивают доступность договорных преференций для организаций, которые соответствуют определенным условиям, основанным на правовой природе, участии во владении организацией, деятельности организации.
• Более общий подход «Тест на Основные Цели» основан на основных целях транзакций или договоренностей. Если одной из основных целей является получение договорных льгот, то в этих льготах может быть отказано, если не будет установлено, что предоставление этих льгот будет соответствовать цели положений договора.

ОАЭ приняли правило «Тест на Основные Цели» в своих договорах об избежании двойного налогообложения.

«Тест на Основные Цели» скорее всего повлияет на исходящие инвестиции. В настоящее время организация ОАЭ, как правило, может получать договорную льготу на основе демонстрации того, что она является налоговым резидентом ОАЭ (т.е. на основе сертификата налогового резидента) и, при необходимости, демонстрации того, что бенефициарный владелец дохода является резидентом ОАЭ. С момента вступления «Теста на Основные Цели» в силу инвесторам исходящих инвестиций может также потребоваться показать, что соображения, основанные на положениях договора об избежании двойного налогообложения не являются основным мотивом для инвестиционной структуры. Также маловероятно, что страны изначально будут понимать и применять «Тест на Основные Цели» последовательно, поэтому может потребоваться некоторое время, прежде чем станет ясно, какой подход каждая страна примет к применению «Теста на Основные Цели».

Обращайтесь к нам чтобы получить сертификат налогового резидента ОАЭ для компании.

Влияние нововведений на бизнес в ОАЭ

Решение правительства ОАЭ о присоединении к инклюзивной структуре и взятии на себя обязательств по внедрению минимальных стандартов противодействия BEPS поможет укрепить репутацию бизнеса и инвестиций ОАЭ на Ближнем Востоке.

Компании, работающие в ОАЭ, должны пересмотреть свои холдинговые структуры, структуры интеллектуальной собственности и цепочки поставок чтобы они оставались актуальными в свете текущих и потенциальных разработок противодействия BEPS, а также чтобы уменьшить риск того, что Конвенция MLI может повлиять на доступ к льготам договоров ОАЭ об избежании двойного налогообложения. Инвестиционные структуры должны подвергаться стресс-тестированию для определения потенциального уровня риска и определения необходимости принятия новых бизнес-моделей.

Компании должны следить за тем, как налоговые органы в юрисдикциях, в которых организации ОАЭ инвестируют, применяют правило «Теста на Основные Цели». Компании также должны отслеживать как эти юрисдикции решают более широкие проблемы BEPS. Помимо минимальных стандартов, несколько «Действий» направлены на ужесточение правил по измерению доходов, таких как проценты. Инициативы по противодействию BEPS создадут значительные проблемы для групп, чьи доходы не согласуются с созданием стоимости.

Получайте налоговое резидентство ОАЭ!   

Каждая страна вправе выбрать те положения, которые посчитает приемлемыми для себя (за исключением обязательных положений) при подписании и ратификации Конвенции

Цель состоит в том, чтобы договора об избежании двойного налогообложения трактовались и применялись исключительно в целях избежания двойного налогообложения, не приводя к полному отсутствию налогов, либо к сниженному налогообложению в результате уклонения от уплаты налогов или их обхода, в том числе с помощью различных схем.

Чтобы действие Конвенции распространялось на какой-либо договор об избежании двойного налогообложения, необходимо чтобы соответствующая страна-партнер ОАЭ по договору также ратифицировала Конвенцию и включила договор с ОАЭ в свой перечень договоров, на которые эта страна намеревается распространить действие Конвенции.

В итоге, старые договора об избежании двойного налогообложения теперь нужно будет трактовать с учетом вносимых Конвенцией изменений. Ограничения и оговорки, для использования которых правоприменитель раньше должен был обращаться к Модельной конвенции ОЭСР о налогах на доходы и капитал и к комментариям к ней, теперь будут напрямую прописаны в текстах договоров об избежании двойного налогообложения. Это, вероятно, будет означать еще более строгий подход налоговых органов к оценке правомерности применения значимых для налогоплательщика льгот, предусмотренных договором об избежании двойного налогообложения.

Позиционный документ MLI Арабских Эмиратов подтверждает общий подход, который ОАЭ намерены принять в отношении предлагаемых изменений, внесенных Проектом ОЭСР по противодействию «Размыванию налоговой базы и выводу прибыли из-под налогообложения» (BEPS).

В частности, ОАЭ приняли следующие ключевые изменения:

• ОАЭ решили включить дополнительную формулировку в тексты преамбул своих соглашений об избежании двойного налогообложения о том, что эти договора не должны использоваться для злоупотребления положениями договора (BEPS «Действие 6»).
• ОАЭ решили включить «Тест на Основные Цели» (PPT) с возможностью обращения в компетентный орган для окончательной оценки наличия договорных преференций (BEPS «Действие номер 6»). «Тест на Основные Цели» нужен, чтобы предотвратить предоставление преференций, устанавливаемые договором об избежании двойного налогообложения, если основной или одной из основных целей совершения какой-либо сделки является получение преференций.
• ОАЭ решили включить дополнительную формулировку в свои договора об избежании двойного налогообложения для оптимизации процесса разрешения споров посредством «Процедур взаимного согласия» (MAP) (BEPS «Действие номер 14»).
• ОАЭ решили сохранить существующее определение «постоянного представительства» в своих договорах об избежании двойного налогообложения, и не приняли расширенное определение «постоянного представительства».
• ОАЭ решили сохранить свою существующую позицию по налогообложению прироста капитала, реализованную для организаций с крупными объемами недвижимости, и не приняли предложенные положения для крупных объемов недвижимости в своих существующих договорах об избежании двойного налогообложения.

В отношении остальных мер, включенных в позицию Арабских Эмиратов по Конвенции MLI, ОАЭ решили согласовать конкретные изменения в своих договорах по избежанию двойного налогообложения путем двухсторонних переговоров с другими юрисдикциями.

Чтобы положения Конвенции MLI применялись к ОАЭ и к их договорам об избежании двойного налогообложения с другими юрисдикциями, ОАЭ ратифицировали изменения через свой внутренний законодательный процесс.

Регистрация компании в ОАЭ – это также одна из наших услуг!

Цель договора об избежании двойного налогообложения

Договора об избежании двойного налогообложения ОАЭ будут включать в себя в качестве выраженной цели следующее:

Стремление устранить двойное налогообложение в отношении налогов, охватываемых договором без создания возможностей ухода от налогообложения или уменьшения налогообложения путем уклонения от уплаты налога (в том числе путем заключения соглашений «treaty shopping», направленных на получение льгот, предусмотренных в этом договоре, для косвенной выгоды резидентов третьих юрисдикций).

Включение вышеуказанной обновленной формулировки в преамбулу считается достаточным для удовлетворения одного из минимальных стандартов BEPS «Действие 6» (предотвращение злоупотребления договором).

Предотвращение злоупотребления договорами посредством использования целенаправленных положений о противодействии уклонению

Как и большинство юрисдикций, участвующих в Конвенции MLI, ОАЭ решили принять «substance»-подход при оценке возможности предоставления преференции по договору путем введения «Теста на Основные Цели» с возможностью обращения к компетентному органу для окончательной оценки доступности договорных льгот в отношении договора об избежании двойного налогообложения.

Если партнер ОАЭ по договору принял другую основу оценки возможности доступности льготы (т.е. использование «Теста на Основные Цели» без возможности обращения к компетентному органу за окончательным подтверждением, либо же принятие подхода, основанного на тесте по «Правилу Ограничения Льгот» (Limitation on Benefits, LOB) в упрощенной редакции (simplified LOB, S-LOB) или в более подробном формате), тогда «Тест на Основные Цели» (без возможности обращения к компетентному органу за окончательной оценкой) будет превалировать.

Принятие ОАЭ позиции по оценке доступности льготы по договору (либо через «Тест на Основные Цели», либо через тест по «Правилу Ограничения Льгот») удовлетворяет минимальному стандарту BEPS «Действие 6» (Предотвращение злоупотребления договором).

«Взаимосогласительные процедуры» (MAP) и соответствующие корректировки

ОАЭ решили обеспечить, чтобы все применяемые договора об избежании двойного налогообложения включали бы в себя положения о процессе «Взаимосогласительных процедур», который эффективно разрешал бы спор в отношении применения положений договора об избежании двойного налогообложения.

Большинство договоров ОАЭ об избежании двойного налогообложения включают следующее:

• Налогоплательщик, который инициирует процедуру MAP будет иметь определенный период (т.е. 3 года) чтобы представить свое дело в соответствующий компетентный орган.
• Налогоплательщик может представить свое дело в любой компетентный орган договора об избежании двойного налогообложения.
• В тех случаях, когда компетентные органы не могут разрешить спор, он может быть официально разрешен в рамках официальной процедуры, независимо от каких-либо внутренних сроков.

ОАЭ не приняли положения, связанные с мерами по противодействию искусственному избежанию статуса постоянного представительства

ОАЭ также решили сохранить свою существующую позицию в отношении определения постоянного представительства в договорах об избежании двойного налогообложения и не изменили определение постоянного представительства:

• не учли случаи, когда агент обычно играет главную роль, ведущую к заключению контрактов, которые обычно заключаются без существенных изменений предприятием;
• не сузили список специально освобожденных видов деятельности, которые не приводили бы к возникновению статуса «постоянного представительства»;
• не учли случаи, когда статус «постоянного представительства» смягчается путем разделения контрактов;
• не включили определение тесно связанных предприятий.

Так как Конвенция MLI требует взаимного согласия до внесения изменений в договор об избежании двойного налогообложения, позиция ОАЭ по договору об избежании двойного налогообложения по этому вопросу не будет обновляться независимо от позиции других партнеров.

ОАЭ не приняли положения, связанные с приростом капитала при отчуждении предприятий с «дорогостоящей недвижимостью»

В позиционном документе MLI ОАЭ решили сохранить существующую позицию договоров об избежании двойного налогообложения по налогообложению прироста капитала, реализованного от предприятий с «дорогостоящей недвижимостью».

Это означает, что договора ОАЭ об избежании двойного налогообложения не будут обновлены для отражения предлагаемых планом BEPS изменений в отношении отчуждения предприятий с «дорогостоящей недвижимостью» в юрисдикцию источника.

Некоторые существующие договора ОАЭ об избежании двойного налогообложения уже содержат положения, описывающие налоговые права при отчуждении предприятий с «дорогостоящей недвижимостью» в юрисдикцию источника, такие положения продолжат применяться и дальше.

Так как Конвенция MLI требует взаимного согласия до внесения поправок в договор об избежании двойного налогообложения, позиция ОАЭ по договору об избежании двойного налогообложения по этим вопросам не будет обновлена независимо от позиции других партнеров по договору.

Вступление изменений в силу

С 1 июля 2018 года Конвенция MLI действует для юрисдикций, которые уже внесли Конвенцию MLI в ОЭСР и ратифицировали позицию через свой внутренний законодательный процесс.

29 мая 2019 года ОАЭ внесли свою ратификационную грамоту Конвенции MLI. Исходя из даты внесения, Конвенция MLI вступает в силу 1 сентября 2019 года, хотя ее вступление в силу для договоров об избежании двойного налогообложения ОАЭ будет зависеть от ратификации Конвенции MLI другими партнерами по конкретным договорам.